BOO:一文探讨以太坊转向POS后是否会被认定为证券？_Chow Chow Finance

原文编译：GaryMa

随着以太坊合并日期的逐渐明确逼近，转为PoS机制的ETH是否可定性为证券又再次成为话题中心。

近期，华盛顿特区乔治城大学法律中心的法学教授AdamLevitin表示，运行PoS机制的区块链网络系统都可以归为证券，理由如下：

“证券”包括“投资合同”。“投资合同”由美国联邦最高法院在Howey案中定义为K，用于对联合投资企业的投资，利润预期“完全来自于第三方的努力”。

Howey说的是"钱"的投资，但这一直被解释为只是指有价值的投资。质押很容易满足这一要素。

MakerDAO正进行关于更新投票合约DsChief的投票:金色财经报道，据官方博客消息，MakerDAO正在进行关于其投票合约DsChief更新至1.2版本的投票。如果该建议通过，DsChief 1.2将通过确保锁定在投票合约中的MKR代币只能在随后的区块中解锁，来防止闪电贷被用于投票。换句话说，投票者将不再能够在同一区块中借入、锁定、投票、解锁以及还款MKR。DsChief 1.2将大大增加治理攻击的难度和成本，因为需要购买足够数量的MKR以影响投票，而不是以非常低的费用借入。此更新还将重启可立即冻结oracle并禁用清算功能的治理功能，以应对协议的其他潜在威胁。[2020/12/3 22:55:45]

联合投资企业的要素也很容易用质押来满足：整个验证系统需要多方参与。这就是集资。

mfer创始人：End Of Sartoshi NFT持有者可免费铸造新项目:1月25日，NFT项目mfers创始人sartoshi在社交媒体上发文表示，其此前退圈作品“End Of Sartoshi”NFT持有者自2月开始将有资格免费铸造LifeDeath&Crypto art策展加密艺术收藏品系列，每件艺术作品限量供应300枚。[2023/1/25 11:29:21]

对利润的预期也非常明确，质押者获得质押奖励。

这就引出了最后一个要素：预计利润将“完全来自”他人的努力。在Howey，美国最高法院说了几次“完全”。如果这是衡量标准，那么质押者就不符合测试，因为质押者也是参与者。

FTX网站出现暂时性中断，警告用户不要进行存款:金色财经报道，FTX周三在FTX.com网站上向客户增加一个新的警告，警告客户交易所已停止提款。“FTX目前无法处理提款。我们强烈建议不要存入。”

这条消息出现在周三下午网站暂时中断后。该网站在几分钟内恢复了功能，但在发布时再次关闭。

FTX Ventures的网站于周三瘫痪。FTX首席执行官Sam Bankman-Fried创立的量化交易机构Alameda Research网站被私有化。（coindesk）[2022/11/10 12:41:16]

但下级法院基本上已经从Howey案中解读出"完全"的定义，至少对于像多级分销金字塔这种，参与者确实必须努力招募更多下线。

以太坊网络当前已销毁244.12万枚ETH:金色财经报道，据Ultrasound数据显示，截止目前，以太坊网络总共销毁2,441,212.23枚ETH。其中，OpenSea销毁230048.63枚ETH，ETHtransfers销毁225624.61枚ETH，UniswapV2销毁133615.52枚。注：自以太坊伦敦升级引入EIP-1559后，以太坊网络会根据交易需求和区块大小动态调整每笔交易的BaseFee，而这部分的费用将直接燃烧销毁。[2022/6/13 4:21:23]

基本上，上诉法院将"完全"理解为更可能是"主要"或"着重"。美国联邦最高法院对此没有异议。它在1975年的一份意见书中讨论了这个问题，但没有表明立场。

考虑到任何一个单独的质押者相对于企业中的努力的总和所做的贡献可能是相当有限的，我怀疑"完全来自他人的努力"这一要素是符合的。

但是，这些都无法回答更棘手的问题：当你处理一个去中心化的系统时，谁是"发行者"。但这是更宽泛的问题的一部分，即如何将去中心化的系统纳入以人为本的法律体系。

而风投合伙人AdamCochran则认为合并后的ETH不属于证券，理由如下：

首先，Howey测试三要素：金钱投资、联合投资企业、从他人的努力中获得利润的期望。

对于“金钱投资”这一点，ETH符合也无碍，毕竟几乎所有风险资产、商品服务甚至比特币等，都满足这一点。争议较多的是后两点，不同法院有不同衡量标准，其中许多从未被美国最高法院采用。

对于“联合投资企业”这一点的界定，争议较多，而且思想流派也较为繁杂，如横向共同性、广泛的纵向共同性、严格的纵向共同性。其中横向共同性，法院寻找按比例分配利润的特征，或通过资金的汇集将投资者的资产捆绑在一起。具体应用在ETH2.0中，你质押的ETH是独立的，跟节点绑定的，与其他质押资金无关，也是根据自己节点的表现情况获得赏罚，也不影响其他节点，因此并不具备横向共同性。而纵向共同性更加强调投资者和发行者/推广者之间的关系，例如投资者和发行者/推广者在ETH上不一定是同赚同亏。不过第一个挑战是，以太坊网络作为一个去中心化开源项目，发行者和推广者是谁？更重要的是，最开始为以太坊编写代码的人，并不是当前运行网络的人。

对于“从他人的努力中获得利润的期望”这一点，有些案例显示其核心是"对从他人的创业或管理努力中获得利润的合理期望"；有些案例显示利润不能来自自己的努力或者服务；这是一个细微而重要的区别，对于质押来说，它再次严重依赖对联合投资企业的证明。这一块的重要问题是：你因为什么而受到奖励？质押时，为何能够得到奖励？其实终极论据有两方面，一是向用户出售区块空间而得到奖励；这种观点可以被视为联合投资企业，不过不是来自推动者或发行人，因为区块空间是与验证者合作形成的，而且验证者实际上出售的是验证这种行为。那么问题来了，验证者这种验证行为是否属于“自食其力”，其实在以前的案例中，SEC已经间接给出了答案，即验证者参与网络验证是一种实质性的努力，并因此获得奖励。

综上所述，对于Howey测试的三要素，目前ETH存在争议的是后两点，虽然“买币质押赚币”这个模式看起来很像证券，但是如果深入了解，质押验证的资金不与他人混合，奖赏独立，不符合第二点；而且验证者是通过自己的在线验证努力获得奖励，也不符合第三点。但是，即使如果SEC要将ETH认定为证券，那么其实也跟以太坊转换为PoS这个过渡无关。

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