DEFI:警惕NFT被DeFi玩坏_Phoenix Defi Finance

近期，NFT+DeFi再次掀起热潮，不少新的玩法涌现。根据国外加密货币犯罪和反报告，"DeFi将是欺诈和的下一个主要威胁媒介"。今天，飒姐团队关注一些DeFi平台借贷，接受数字艺术品NFT作为抵押物，提供虚拟货币借贷的刑法风险。对于其中NFT+DeFi的商业模式所涉法律问题，如有疑问或不同观点，欢迎与飒姐团队探讨。

从行为对象看，作为抵押物的NFT以及作为出借对象的稳定币，在现行法下认定为“存款”“资金”均存在很大障碍，不满足非法吸收公众存款罪的行为对象。?

刑法第一百七十六条规定的非法吸收公众存款罪的行为对象“存款”必须是法定货币，而根据《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2010〕18号）中规定的成立条件中的行为对象“资金”也必须是法定货币。

SoFi CEO：用户在购买加密货币前需警惕其波动性:金色财经报道，在线贷款公司SoFi的首席执行官Anthony Noto表示，SoFi会警告其平台上的每个加密货币用户在购买前要警惕其波动性。Noto称：“每次有人进行买入操作时，我们都会发出警告，指出这是一种未经证实的资产，波动性很大，您可能会损失所有资金。”[2021/7/9 0:37:53]

虽然我国将比特币等加密货币认定为“特定的虚拟商品”，但从实然层面来看，加密货币具有货币的支付结算功能、融通功能，且主管机关已经将各类加密货币融通视为融资。在浙江省泰顺县人民法院（2020）浙0329刑初136号林某某等非法吸收公众存款案刑事判决书中，法院认为比特币等虚拟货币有可能被实质解释为“资金”和“存款”。而对于不可拆分的NFT而言，其资金属性显然要比特币等弱。因此，在现行法下，吸收NFT和的稳定币的行为，较难以被认定为是吸收存款和资金的行为。

声音｜中国经济周刊：警惕披上区块链等新外衣的线下理财局:7月2日，《中国经济周刊》2018年第26期刊登文章《线下理财“避雷”指南：警惕违规的老套路和新外衣》。文中指出，近年来，互联网金融、区块链等概念快速崛起，各种平台屡屡被冠上类似的创新名义，给了非法线下理财以可乘之机。大成律师事务所律师肖飒认为，线下理财近年来的特点是“紧跟新名词”，“区块链火了就开始发区块链相关理财产品，号称可以私募ICO份额，借销售渠道在社区进行分级销售”。业内人士提醒，尽管近年来国家加强了对线下理财的打击力度，但投资人并不能完全依赖于监管，自身也应增强防范意识，学会用法律渠道维权。[2018/7/2]

先说结论，飒姐团队认为，DeFi平台向借款人提供稳定币的行为模式不构成非法放贷型非法经营罪。标准的DeFi借贷与中心化借贷的明显区别是，平台不设资金池，抵押物的抵押、贷款人的资金存管、交付均按链上的智能合约执行。行业中一些提供虚拟货币借贷的平台号称非中心化，实质上接受贷方虚拟货币的托管和理财，存在资金池，是中心化的抵押借贷业务，不在本文讨论之列。

IMEOS市场警示: 警惕没有项目依托的代币通过注册账号领取糖果方式盗取账号:据金色财经合作媒体IMEOS 报道，最近有越来越多的糖果需要通过手机来领取糖果，IMEOS在此提醒各位投资者，纯粹糖果空投没有项目依托的代币，可能只为了收集手机号码和密码为盗取各平台账号做准备，在注册这类网站的时应避免使用常用密码以防账号丢失。近期已发现多起蹭EOS热度混淆视听的糖果都是以注册账号的方式领取糖果，这些项目往往都找不到任何白皮书和官网说明，请大家注意分辨。同时也提醒各位EOS Token持有者: 所有的糖果空投的登记行为都不需要持有者提供钱包私钥、预先转账、发送邮件等。[2018/5/14]

2019年7月，最高人民法院、最高人民检察院、部、司法部联合发布的《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》规定，违反国家规定，未经监管部门批准，或者超越经营范围，以营利为目的，经常性地向社会不特定对象发放贷款，扰乱金融市场秩序，情节严重的，也应当依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定以非法经营罪定罪处罚。

但值得注意的是，本罪中发放贷款，要求放贷方对贷款有控制权，而在本文讨论的DeFi借贷场景下，平台不设资金池，借方的抵押行为满足智能合约，则会调用相应的智能合约，完成稳定币的交付。这一过程中，平台无法对该等虚拟货币进行控制，不满足非法放贷的要件。

虚拟货币并非法定货币，因此，平台提供抵押NFT借虚拟货币的金融服务的行为不是中国人民银行《金融机构管理规定》（银发[1994]198号）第四条规定的金融行为；提供相关服务的主体也就不是中国人民银行《金融机构管理规定》（银发[1994]198号）第三条所规定的金融机构。但是，作为法定监管机构的中国人民银行在《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》（银发[2018]106号）文件的第二十七条第（二）项中明确，对资产管理业务应实行穿透式监管，“对于多层嵌套资产管理产品，向上识别产品的最终投资者，向下识别产品的底层资产。”

但是，从以上文件即可看出，中国人民银行采取“穿透式监管”，将“资金”来源、中间环节与最终投向穿透连接起来，按照“实质重于形式”的原则甄别金融业务和行为的性质，虚拟货币借贷业务在性质上都与金融行为具有同质性，存在被实质地认定为金融行为的可能性。此时，存在被金融执法部门认定为违法的风险。

以上是今天的分享，感恩读者！

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