加密货币:经营虚拟货币交易所构成开设罪？_区块链游戏币最高涨多少

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区块链技术背景下，由于虚拟货币具有去中心化，匿名性等特征，被作为网等黑灰产支付结算渠道越来越普遍。近日，有朋友咨询，某虚拟货币交易所被以开场的罪名立案侦查。

在虚拟货币交易所经营过程中，可能会涉及到的开设罪相关刑事风险有哪些情形呢？本文对此进行探讨。

01 为网站提供支付结算服务

虚拟货币交易所涉嫌开设罪名较为常见的情形，是为网站提供资金支付结算服务。

笔者曾介绍过“跑分”的概念，网犯罪分子寻找兼职跑分人员买卖虚拟货币，再由跑分人员提现到跑分平台的钱包地址。跑分人员为上游开设犯罪提供支付结算的“跑分”行为，会涉及到开设罪的共犯。

小米：接受加密数字货币支付系合作伙伴在葡萄牙当地自主经营行为:小米公司发言人在微博表示，今日我们关注到海外社交平台上出现关于Mi Store Portugal接受加密数字货币支付的信息。经查，该信息系葡萄牙第三方小米专卖店授权合作伙伴Mi Store Portugal自行发布，该合作伙伴系在当地自主经营和小米公司运营并无关联。[2021/8/6 1:38:51]

同理，若交易所本身明知合作的平台方为网站，仍为其提供交易服务，客观上使得交易所成为了网站的支付结算渠道，根据《关于办理网络犯罪案件适用法律若干问题的意见》（以下简称意见）的规定，交易所涉嫌构成其上游网平台的共同犯罪。目前虚拟货币交易所竞争激励，一些小的虚拟货币交易所的商务或者销售人员，为了多拉业绩可能会放低对客户的合作标准，从而给自家公司埋雷。

动态 | 德国联邦金融监管局将加密货币经纪人5 Capital标记为无牌经营:金色财经报道，德国监管机构联邦金融监管局（BaFin）于11月11日对保加利亚加密货币经纪人5 Capital发出警告。自该公司非法提供差价合约（CFD）以来，BaFin已禁止5 Capital在该国运营。[2019/11/17]

02 交易所开展永续合约业务

本文重点介绍的是另外一种情形：虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务。

工银国际首席经济学家程实：以区块链等核心技术为基础实现跨界融合与混合经营:工银国际研究部主管，首席经济学家程实今日发文表示，新经济不是一种孤立、静止的经济形态，而是以新技术为基础的、对传统经济金融体系进行的一场系统性大改造。其根本机理在于，通过全社会的“信息三优化”，产生新红利并重塑经济金融体系。其一，信息流动的优化。以移动互联网、物联网、区块链、量子通信为核心技术基础，实现高效、安全、精准的信息传输，进而驱动各类要素资源突破传统产业格局，实现跨界融合与混合经营。[2018/4/3]

永续合约是相对于有交割期限的交割合约（如现货合约，期货合约）而言的，永续合约不设立交割日，没有期限限制。投资者将自己的本金作为保证金，通过交易所提供的甚至高达100倍的杠杆，来获得日后盈利的可能性。杠杆越高，投资者可能的收益或风险就更大。

bitFlyer现已获得在伊利诺伊州经营的官方许可已可以在美国44个州及其海外领土开展业务:日本最大的比特币和区块链公司bitFlyer现已获得在伊利诺伊州经营的官方许可。据悉，该公司在2017年11月收到纽约州“BitLicense”后可以作为加密货币交易所运营，现已获得批准可以在美国44个州及其海外领土开展业务。 2018年1月22日，bitFlyer在获得欧盟授权的支付机构（PI）许可后宣布扩展到欧洲。这一消息使得BitFlyer成为首个在日本，美国和欧盟受监管的加密货币交易所。[2018/2/10]

交易所主要靠收取手续费获得收入，永续合约中可设定高杠杆的做法则会导致投资者面临极大的风险，而交易所可以获得更高的手续费收入。

虚拟货币交易所经营虚拟货币永续合约业务，是否构成开设罪，存在一定的争议。

一种观点认为，永续合约业务构成开设罪。理由在于，投资者通过对虚拟货币买涨买跌，与犯罪中的押大押小来判定输赢，具有相同的性质。

根据《意见》第一条，下列情形构成“开设”行为“建立网站并接受投注的；建立网站并提供给他人组织的……”。

另一种观点认为，永续合约业务不构成开设罪。理由在于，虚拟货币作为公民的虚拟财产，受法律保护，永续合约交易实质上属于金融衍生品交易的一种，不违反法律规定；另外，与中押大押小这种纯粹靠运气所不同的是，虚拟货币的价格波动并非是靠投资者本身的运气决定，而是由市场决定。因此，合约交易并非“”行为，相应的，虚拟货币交易所经营此类业务也不能定为“开设”。

邵律师认为，射幸（是指以他人的损失而受偶然利益之行为）是、期货、合约业务的共同特征，并不能以此作为是否构成犯罪的标准。

认定虚拟货币交易所的行为是否构成开设罪，需要考量以下几个因素：

首先，平台是否能够实现用户间的实时撮合竞价机制。若平台本身存在操纵市场行为，与用户存在利益冲突，则会增加用户的投资风险。

其次，平台的风控措施是否完善。KYC制度是否严格，是否设置交易门槛，是否有相应的风险熔断机制。若平台一味地设置高杠杆，增加用户的风险及收益，会激发更多有徒心理的投资客，扰乱市场，以及产生此后难以预估的连锁效应。

再次，是否存在雇佣水军，取他人信任，诱导用户参与交易等行为。

最后，是否有操纵后台交易数据，帮助平台获利的行为。

因此，若虚拟货币交易所存在以上4个方面的特征，才有可能涉及开设罪。

03 结语

建议平台方设置完善合理的风控体系，做好对用户的KYC审查以及资金来源的审查，定期对网站进行安全测试，时刻关注不利的舆情和风向，做好用户的维稳工作等，以降低可能产生的刑事风险。

金色财经

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