ETH:USA《反法案》 FTX 后的“亡羊补牢”？_Kusama

撰文：?肖飒法律团队

2022年末，FTX事件为全世界的虚拟资产监管机构敲响了警钟，面对蓬勃发展的新兴金融科技，我们应采取何种监管手段才能使其既发挥惠普金融的作用又能保障用户资金安全？作为走在虚拟资产监管前沿的主要国家，美国于2022年末公布了一项关于加强虚拟资产监管的立法草案：《数字资产反法》，这也是美国在FTX事件后，第一份有关虚拟资产监管的立法草案。

无论该法案最终是否能获得通过，我们得以从中一窥美国虚拟资产监管的方向的道路并吸取有益的经验和教训。

一、2022美国数字资产反法概述

法官驳回ForUSAll对劳工部的诉讼，加密货币或不被纳入退休计划:金色财经报道，一名美国联邦法官驳回了ForUSAll对劳工部的诉讼。此举秉承了该机构的谨慎立场，即加密货币可能不适合退休储蓄。

去年6月，ForUSAll起诉美国劳工部，称其限制退休账户中加密货币的努力是“武断且反复无常的”。今年3月，美国劳工部发布了考虑加密货币投资的 401(k) 计划指南，并警告称，可能会对提供此类选择的人进行调查。ForUsAll请求法院裁定劳工部的声明违法，并予以撤销和推翻。美国法官Christopher Cooper表示，退休计划不太可能轻易与ForUsAll重新合作，因为它仍然受信托责任的约束，而信托责任可能会由一个对加密货币持怀疑态度的部门严格执行。

ForUsAll于2021年开始提供401(k)退休计划的另类投资选择，使用Coinbase机构进行数字资产托管和交易。该公司管理着15亿美元的资产，通过500多个计划为8万多名退休储户提供服务，客户包括Solana、TaxBit和Uniswap。[2023/8/30 13:07:18]

2022年12月，美国马萨诸塞州的民主党参议员ElizabethWarren和RogerMarshall提出了一项新的立法：《数字资产反法》，时值美国最大的中心化虚拟货币交易平台之一的FTX由于金融监管的缺位，发生了严重暴雷事件，其实控人更是被指控涉嫌等多项罪名。二位议员据此主张：需要将现有的、传统金融领域的一系列反法律和规则扩展到虚拟资产监管领域。虽然以反为名，但实际上却是通过强制报告制度和其他制度相配合，达到对各虚拟资产平台的强监管目的。

波卡先行网络Kusama将启动第二轮五次平行链插槽拍卖:波卡先行网络Kusama委员会将在未来几周内进行另外五场平行链插槽拍卖，时间安排在9月1日、8日、15日、22日和29日格林尼治标准时间12:00（北京时间20:00）。（Cointelegraph）[2021/8/19 22:25:23]

该法案一经公布就引起了众多争议。一方面，美国的虚拟资产行业希望美国政府在联邦层面出台一个统一的监管框架，这主要是因为美国各州对于虚拟资产的行政许可法之间缺乏统一性，加之各州错综复杂的汇款许可制度，为金融创新带来了很多障碍，创建一家合规的、全球化的虚拟资产交易所成本极高。因此，对于联邦层面的虚拟资产立法监管，行业总体上持期待态度。但另一方面，从美国各州和世界范围内的立法经验来看，虚拟资产监管尚不成熟，除了采取「一刀切」政策的国家外，没有任何一个国家能在这个领域的立法真正走出了一条可供参考的道路。因此，总的来说此次《数字资产反法》是一部带着期许又充满争议的立法。

Khala竞拍Kusama平行链奖励已发放:据官方消息，Web3云计算项目Phala预备网Khala日前已成功接入Kusama平行链，竞拍奖励已发放，同时发放的还有Vendetta测试网期间的竞赛奖励和贡献者奖励，共计24,961,006K-PHA。K-PHA与ERC20PHA的兑换将在ETH-Khala单向桥上线后实现。用户可前往subscan浏览器输入KSM钱包地址或Vendetta测试网地址查询奖励情况。目前Khala网络进程已经过半，正式进入侏罗纪阶段中期，未来，Khala将逐步实现开放ETH-Khala单向桥、任命议会成员、新经济模型公投、移除Sudo等里程碑。[2021/7/23 1:11:58]

总之，这部短短七页的法案目前似乎尚不足以支撑起美国虚拟资产行业对于建立一套平衡各方利益、具有可操作性的监管规范的期许。

Acala先行网Karura获得Kusama首个平行链竞拍插槽后三小时内开始成功生产区块:官方消息，第一次Kusama平行链插槽拍卖已经结束，第一批平行链已成功连接到Kusama中继链，提供了Polkadot白皮书中概述的最后一项核心功能：专门构建的、可互操作的平行链。第一次拍卖的最高出价者是Karura，它是Kusama和Acala姊妹网络的DeFi中心，它自动加入第一个平行链插槽，并在拍卖结束后的短短三小时内开始成功生产区块。Acala是Polkadot生态系统的跨链去中心化金融DeFi中心，而Karura将服务于Kusama社区。[2021/6/23 23:59:40]

首先，我们来看该法案给出的虚拟资产的定义：数字资产是指使用分布式账本、区块链技术或类似方式发行或转让的资产，包括而不限于虚拟货币、硬币和代币。与FATF和欧盟对虚拟资产的定义相比，该法案沿袭了美国虚拟资产立法中一贯的简洁，为了提升可操作性，更是直接给出了较为具体的虚拟资产表现形式和种类。

波卡先行网Kusama已正式启动平行链拍卖功能:据官方消息，波卡先行网 Kusama 已正式启动平行链拍卖功能。此前报道，波卡测试网 Kusama 平行链宣布已通过 v0.9.1 升级，本次升级了平行链、拍卖和众筹的相关代码。[2021/5/14 22:04:05]

其次，在具体监管规则层面上，该法案的亮点在于引入了传统金融监管规则：任何通过软件开发或验证网络上的交易来帮助维护公共区块链基础设施的人必须注册为金融机构。而作为一个受监管的金融机构，必须履行以下义务：

1.?严格KYC制度。识别并记录使用其软件或通过其连接互联网的计算机发送交易的每个人的个人信息；

2.?建立并实施有效、可信的反制度。如果金融机构有理由怀疑某人正在转移与犯罪相关的资金，则金融机构有义务阻止该人使用软件或对其采取合理必要的限制措施；

3.?严格且低额度触发的强制交易报告制度。在没有搜查令、政府要求或可能的原因作为触发因素的情况下提交有关其用户的报告。该条款类似FATF的旅行规则。

此外，每个金融机构，包括银行、托管加密金融机构和现有的没有严格分类和界定的虚拟资产金融服务商，将被禁止使用任何隐私交易工具或隐私币交易，无论这些交易是否涉嫌违反任何法律，或仅仅只是保护用户或金融机构的交易隐私。

二、立法评析

客观来说，飒姐团队并不认为目前公布的《数字资产反法》是一个能推动当前Web3网络、区块链底层技术以及虚拟资产行业发展的良法，如果该立法真正实施很有可能会对虚拟资产的技术创新产生很大的限制。

首先，立法技术粗糙，监管范围过大。《数字资产反法》并没有对虚拟资产服务提供商作出严格的分类和界定，而是笼统地将钱包服务提供商、矿工及各种加密资产服务提供者与真正涉及提供虚拟资产金融服务的中心化加以所混为一谈，粗暴的将金融风险较低的非托管基础设施提供商和Web3应用软件开发商纳入了金融监管范畴。如此一来，直接将执法机关的监管义务赋予了公链网络验证者和软件技术开发团队。实际上，这一举措根本就没有任何针对FTX暴雷的反思，单纯的将监督义务强加于虚拟资产行业的参与者，并不能解决中心化交易所现存的任何问题，反而直接增加了这些主体的合规成本。

其次，该法案的某些条款可能涉嫌违宪。如果通过，该法案是否能在实践中发挥作用还是一个未知数，其很有可能会面临美国法院的违宪性审查。这是因为，《数字资产反法》要求虚拟资产软件开发商在发布代码之前进行强制注册，该行为涉嫌违反美国宪法第一修正案所保护的言论自由。

美国宪法第一修正案规定：「国会不得制定关于下列事项的法律，确立国教或禁止信教自由，剥夺言论自由或出版自由，或剥夺人民和平集会和向政府请愿申冤的权利。」通说认为，第一修正案的表述确立了三个自由：宗教自由、表达自由、集会自由。自20世纪以来，美国已经通过以《纽约时报》诉合众国案和伯恩斯坦诉合众国案为代表的一系列判例，确立了一项规则：代码即言论，代码自由即法律所保护的言论自由。

因此，我们不得不怀疑，这种针对虚拟资产技术开发者代码的事前审查注册制度，有可能涉嫌违背美国宪法第一修正案所保护的言论自由。

写在最后

飒姐团队一直以来都乐见世界范围内对于虚拟资产的各种立法和监管，这对于我国来说是值得借鉴和参考的经验。此次美国《数字资产反法》草案的公布，飒姐团队大胆预测，如果不能进一步采取更精细化的立法手段，在划定金融风险的基础上对不同赛道参与者分类监管并平衡好各方利益，那么该法案几乎没有机会获得通过。

2023年对于虚拟资产和Web3来说将是充满机遇的一年，得益于AIGC技术的发展，虚拟资产行业的可扩展性和创造性进一步提升，加密世界也许会诞生出更有趣、有益的应用。

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