NFT:“猴子”被美国SEC调查：推广NFT与元宇宙的法律注意事项_区块链

作者?|?Gulovsen?Law?Office

吴说区块链授权翻译、编辑、发布

10月11日，彭博社报道美国SEC正在调查BAYC的开发公司YugaLabs。SEC在检查它发布的NFT是否类似于股票以及是否需要遵循类似的法规。SEC同时也在检查APECOIN的分配问题。YugaLabs对此回应到：“作为该领域的领导者，YugaLabs将全力配合SEC的相关调查。政策制定者和监管机构试图更多地了解Web3世界，我们希望与其他行业和监管机构合作，定义和塑造蓬勃发展的加密生态系统。”

一般来说Token的售卖会避开美国地区，NFT则很大程度不会。随着SEC调查NFT领域的最大公司，也将引起很多关于NFT法律边界的讨论。以下是GulovsenLawOffice对相关内容的分析。

美国地方法官命令Ripple交出其内部会议录音:金色财经报道，美国地方法官Sarah Netburn已支持美国证券交易委员会，命令Ripple交出其内部会议的录音和录像。Netburn在11月8日的命令中表示，该公司必须毫不拖延地进行，以免推迟截止日期。双方必须会面并协商决定哪些确切的录音最能满足原告的要求。[2021/11/9 6:39:54]

1.避免让项目成为非法彩票

为了鼓励收藏者在游戏中铸造NFT，我见过的几个Metaverse项目提供了赢得加密货币、新车等各种奖品的机会。不幸的是，提供这些奖励的项目可能违反了法律……

在美国绝大多数州，“彩票”通常被定义为“一种或多种奖品随机分配给已支付或承诺有机会赢得此类奖品的人的任何计划或程序。”

而且，除非您获得专门许可或注册提供彩票，否则在美国大多数州“故意设立或推广任何彩票”被视为“非法”，因此被视为犯罪。例如，在伊利诺伊州，第一次违规将被定为A级轻罪，任何后续违规将被定为4级重罪。

深圳发布《金融行业区块链平台技术规范》地方标准，将于2021年1月1日实施:深圳市市场监督管理局批准发布地方标准《金融行业区块链平台技术规范》，将于 2021 年 1 月 1 日实施。该标准由深圳市地方金融监督管理局提出并归口，起草单位包括深圳证券交易所、深圳前海微众银行股份有限公司、深圳证券通信有限公司、深圳市互联网金融协会等。该标准分为范围、规范性引用文件、术语和定义、缩略语、基本原则、分层框架、用户层、接入层、核心层、基础层和通用功能等十一个部分。标准规定了金融行业区块链平台的基本原则、分层框架、功能组件及其技术要求，并适用于深圳市企业建设金融区块链和分布式账本系统、开展金融区块链和分布式账本服务。

注：深圳《金融行业区块链平台技术规范》（征求意见稿）于 2018 年 5 月正式批准立项，并列入了 2018 年深圳市技术标准文件项目计划，为国内首部地方版金融行业区块链平台技术规范。[2020/12/11 14:57:32]

我见过的大多数违反美国州法的NFT/Metaverse项目通常都有属于以下两类之一的推广活动：

英国部分地方议会警告居民注意与新冠疫情相关的加密局:英国彭布罗克郡、曼彻斯特和诺福克郡的地方议会向居民发出警告，称部分地区已出现与新冠疫情相关的加密局。这些局假冒世界卫生组织（WHO）和疾病控制与预防中心（CDC）向居民发送邮件和短信，声称能够提供居民所在地区COVID-19阳性居民的名单，并索要比特币。（CoinDesk）[2020/3/27]

a.任何付费铸造NFT的人都将参与随机抽奖，以赢得特别奖品；

b.任何付费铸造NFT并铸造具有某些属性的稀有NFT的人都将赢得特别奖。

在上诉任一种情况下，除非项目方可以让普通参与者“无需购买”即可进入随机抽奖，或限制所有美国人参与，否则这些项目很可能是违法的。

此外，由于提供“非法彩票”的项目可能违反法律，因此开展具有此类激励措施的推广活动意味着该项目也可能违反OpenSea等平台的服务条款。

声音 | 欧科集团副总裁胡超：区块链将助力地方经济变道超车:欧科集团副总裁胡表示，着力推进区块链技术发展和产业创新，未来将有望为地方经济新旧动能转换开创一条新的路子，助力地方经济机构的转型升级。他还表示，以区块链、5G、人工智能等新技术为代表的新兴技术，是地方经济转型升级的重要机遇，未来将催生出各种各样的新产业、新业态以及新模式，加快实现地方经济发展的弯道超车或变道超车。[2020/1/17]

例如，OpenSea服务条款规定“您同意您不会违反任何法律、合同、知识产权或其他第三方权利，并且访问或使用服务时，您对自己的行为和内容负全部责任。”

在美国因非法彩票而被捕很糟糕，但我认为对于那里的大多数项目，从OpenSea等平台下架会更糟糕。

2.不要提供未注册证券

人民网：抢占区块链技术发展窗口成为中国地方政府重要任务:人民网报道称，抢占区块链技术发展的窗口机遇期，加快推动技术及相关应用产业的发展，已成为很多中国地方政府的重要任务。区块链技术在构建新一代金融基础设施、电子政务及公共服务协作、促进新一轮产业升级等方面所表现出的潜力已基本达成共识。而且，加速发展区块链技术与国家政策的大方向保持一致，第一波入场者往往能最先抓住行业红利，打造“城市名片”。报道指出，各省市的区块链政策和具体措施结果大同小异：建立产业园、创新基地等平台吸引企业和人才，设立奖励措施对区块链企业给予资金补贴或税收减免，成立区块链研究中心促进产学研相结合。但一旦落到区块链实地的应用场景，相关引导政策仍处于空白状态。[2018/5/6]

能够以编程方式收取版税是NFT的独特卖点之一。但是，如果通过汇集或类似安排将这些版税重新分配给其他NFT或代币持有者，就可能违反了美国证券法。

尽管许多NFT和NFT市场允许创作者设置和收取二级销售的版税，但我看到几个web3/metaverse项目为NFT或代币持有者提供了收藏或项目产生的版税的一部分作为一个整体。从法律角度来看，这种安排的问题在于，根据1933年《证券法》的定义，根据其结构，它可以被视为“投资合同”。

根据豪威测试，“合同、交易或计划”必须具备以下要素才能被视为“投资合同”：

a.金钱投资

b.在一个共同的企业

c.有合理的利润预期

d.源于他人的努力

依次满足上述条件：

a.如果项目需要人们付费铸造他们的NFT，那么第一个要素就满足了。

b.如果被动收入是从共享的资产池或版税流中支付的，那么第二个要素很可能得到满足。

c.如果项目宣传了版税将在NFT或代币持有者之间共享，则满足第三个要素。

d.如果项目背后有一个具有管理控制权的团队，那么第四个要素可能会得到满足。

并不是说每个向其NFT或代币持有者提供被动收入的web3或metaverse项目都违反了美国证券法，到目前为止，这些类型的项目都没有成为SEC执法的对象，但与加密领域的几乎所有事物一样，监管机构总是落后于“创新者”几个步骤，因此在可预见的未来可能看到此类产品的一些执法案例。

3.不要跳过适当的披露

在SEC与金·卡戴珊达成和解后，确保Web3、NFT和Metaverse项目创始人以及受雇帮助推广这些项目的影响者进行所有法律要求的披露比以往任何时候都更加重要。

2022年10月3日，美国证券交易委员会(“SEC”)宣布对金·卡戴珊(KimKardashian)提出指控，罪名是“在社交媒体上兜售EthereumMax提供和出售的加密资产证券，但未披露她收到的推广费用”。特别是，SEC发现，卡戴珊“没有透露她因在其Instagram账户上发布关于EMAX代币的帖子获得了25万美元的报酬，而EMAX代币是由EthereumMax提供的加密资产证券。”

这并不是SEC第一次针对著名的社交媒体影响者提起诉讼，但因为卡戴珊，这绝对是最受关注的一次。

SEC认定卡戴珊女士违反了《证券法》第17(b)条，这使得任何人以下行为都是非法的：

发布、宣传或传播任何……描述已收到或将要收到的对价的证券……但未完全披露此类对价证券的收据及其金额。

15美国法典§77q

这里有两点值得一提：

a.该法案仅适用于“证券”，但……

尽管《证券法》第17(b)条仅适用于“证券”，但名人和其他发起人不应依赖发行人的声明，即代币不是证券，因此得出的结论是披露是不需要。如果SEC认定项目代币的发售和销售涉及加密资产证券发行，并且这些代币被提供或出售给美国的任何人，那么任何获得任何形式补偿的发起人都将与金卡戴珊保持相同的标准。

b.该法案*不*禁止推广

正如《证券法》第17(b)条所述，只有在您未能作出适当披露的情况下，宣传受保护的产品才是非法的。SEC在这方面提供了以下指导：

任何推广作为证券的虚拟代币或token的名人或其他个人必须披露因推广而获得的报酬的性质、范围和金额。https://sec.gov/news/public-statement/statement-potentially-unlawful-promotion-icos

总而言之，无论是涉及数字资产的Web3、NFT或Metaverse项目创始人，还是受雇推广这些项目之一的推动者或影响者，都应始终对推广报酬/费用进行以下披露以确保安全：性质；范围；金额。

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